2024年7月1日，新修訂的《中華人民共和國公司法》(下稱“新公司法”)正式施行。新公司法共15章266條，在2018版《公司法》13章218條的基礎上，實質(zhì)新增和修改100多個條文。新公司法進一步增強和完善了公司治理機制建設，例如明確國家出資公司黨的領導法治化，允許公司選擇單層制治理模式，擴大股東查閱材料的范圍強化股東知情權，增強經(jīng)理層職權設置靈活性，完善注冊資本認繳登記制度，完善國家出資公司相關規(guī)定等等，它的修訂開啟了中國式現(xiàn)代化公司治理的新時代，對于深化國有企業(yè)改革、完善中國特色國有企業(yè)現(xiàn)代化公司治理有著重要影響。

  新《公司法》對國有企業(yè)公司治理規(guī)定的變化

  新公司法對國有企業(yè)公司治理規(guī)定的新變化主要表現(xiàn)為以下6個方面：

  圖1：新公司法國有公司治理6個變化

  (一)新《公司法》擴大規(guī)范了“國有”公司的范圍和類型

  新公司法深入總結(jié)國有企業(yè)改革成果，將現(xiàn)行公司法“國有獨資公司的特別規(guī)定”相關內(nèi)容加以擴充及修訂，提出了一個新的法律概念“國家出資公司”，并以國家出資公司相關規(guī)定獨立成章，成為了新公司法的第七章“國家出資公司組織結(jié)構的特別規(guī)定”。該章節(jié)不僅適用于國有獨資公司，其適用范圍亦擴大至國有資本控股公司，包括國家出資的有限責任公司、股份有限公司。

  圖2：新公司法對“國有”公司的界定

  由“國有”到“國家出資”的表述轉(zhuǎn)變，體現(xiàn)了原公司法強調(diào)國家所有權與法人財產(chǎn)權的分離，到新公司法強調(diào)出資人所有權及控制權的分離。用“國家出資公司”這樣一個更大范圍的概念，整合并優(yōu)化了包括國有獨資公司、國有資本控股公司在內(nèi)的國家出資公司全面接受公司法調(diào)整，更體現(xiàn)了商事法律平等對待不同所有制主體的基本精神。

  (二)國有獨資公司重大事項的變化

  一方面公司章程制定主體的變化。新公司法第一百七十一條的修訂刪除了原有的“或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準”的程序性內(nèi)容，制定和修改公司章程的權利交由履行出資人職責的機構行使。

  另一方面優(yōu)化了出資人機構履行職責的重大決定事項。鑒于履行出資人職責的主體范圍拓展至政府授權的國資委及機構部門，故新《公司法》將行使股東會職權的機構統(tǒng)一表述為“履行出資人職責的機構”，從立法表達上更為嚴謹。新《公司法》下國有公司亦鼓勵股東會權利下放，授權董事會行使一般事項的決定權，但公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請破產(chǎn)，增加或者減少注冊資本，分配利潤這7個事項是特別重大事項，應當由履行出資人職責的機構決定，不能授權給董事會做決策。重大事項決定權仍在于出資人機構。

  (三)國有獨資公司董事會的構成及變化

  新《公司法》第一百七十三條規(guī)定：“國有獨資公司的董事會依照本法規(guī)定行使職權。國有獨資公司的董事會成員中，應當過半數(shù)為外部董事，并應當有公司職工代表。董事會成員由履行出資人職責的機構委派;但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長由履行出資人職責的機構從董事會成員中指定。”。新《公司法》刪除了國有獨資公司董事任期的限制，新增董事會成員“應當過半數(shù)為外部董事”的規(guī)定。將國企改革三年行動中“半數(shù)為外部董事”的政策要求通過法律法規(guī)確立下來，進一步明確國有獨資公司的董事會架構設立要求。

  (四)國有獨資公司經(jīng)理職權的調(diào)整

  新《公司法》第七十四條和第一百二十六條分別對有限責任公司和股份有限公司設立經(jīng)理和經(jīng)理的職權做了規(guī)定：“經(jīng)理對董事會負責，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權行使職權。經(jīng)理列席董事會會議。”這意味著經(jīng)理作為執(zhí)行層，其職權更多來自于董事會的授權或公司章程的規(guī)定，不再享有原公司法規(guī)定的經(jīng)理職權，也賦予公司更大的自治空間。在國有企業(yè)，經(jīng)理層應重點體現(xiàn)“謀經(jīng)營、抓落實、強管理”的職能定位，總經(jīng)理對董事會負責，總經(jīng)理行使職權要更加注重公司章程的規(guī)定或明確董事會授權總經(jīng)理權責清單，并落實總經(jīng)理向董事會報告的工作機制。

  (五)國有獨資公司監(jiān)事規(guī)則的變化

  新公司法第一百七十六條規(guī)定“國有獨資公司在董事會中設置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權的，不設監(jiān)事會或者監(jiān)事。”新法取消了國有獨資公司必設監(jiān)事會/監(jiān)事的要求，規(guī)定國有獨資公司在董事會中設置由董事組成的審計委員會行使規(guī)定的監(jiān)事會職權，也即國有獨資公司監(jiān)督機構設置的可供選擇范圍：監(jiān)事會、一名監(jiān)事、審計委員會，三者是擇一而設立，具體仍需依據(jù)公司規(guī)模、人數(shù)多少、業(yè)務經(jīng)營內(nèi)容等實際進行自治選擇。

  圖3：國有企業(yè)公司“雙層治理結(jié)構”與“單層治理結(jié)構”

  單層治理結(jié)構，是本次公司法修改對公司治理結(jié)構的一次重大改革。對于一般公司，可以選擇只設董事會而不設監(jiān)事會，應當在董事會中設置由董事組成的審計委員會負責監(jiān)督。國有獨資公司亦是如此，國有獨資公司的治理模式將沿著國企改革的道路，繼續(xù)推進“履行出資人職責的機構-董事會”的二元結(jié)構，更大發(fā)揮董事會的自主管理職能，并輔之以董事會下設審計委員會、外部董事以及外部審計發(fā)揮監(jiān)督作用，解決監(jiān)事會有名無實的問題。

  (六)明確黨的領導和內(nèi)部合規(guī)管理

  明確黨的領導。新《公司法》第一百七十條：國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領導作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項，支持公司的組織機構依法行使職權。該規(guī)定不同于《公司法》總則第十八條黨的領導的原則性規(guī)定，而是更加強調(diào)重大經(jīng)營事項決策中黨的討論前置。明確了黨對國家出資公司的領導，保證黨組織把方向、管大局、保落實的領導作用，亦是深化國有企業(yè)改革的要求。

  將國有企業(yè)合規(guī)管理上升至法律層面。新公司法第一百七十七條：國家出資公司應當建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風險控制制度，加強內(nèi)部合規(guī)管理。該規(guī)定從公司法層面為國家出資公司設置了合規(guī)建設的強制性條款。2018年，國資委印發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理指引(試行)》，構建了國企合規(guī)管理的制度1.0。2022年，《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》出臺，是國資委針對國有企業(yè)合規(guī)管理發(fā)布的首部部門規(guī)章，標志著國企合規(guī)管理工作進入了2.0時期。新公司法將國家出資公司的合規(guī)要求，從部門規(guī)章上升到基礎性法律之中，意味著國企合規(guī)管理步入3.0時代。更加強調(diào)了合規(guī)管理等制度的重要性。

  新《公司法》下我國國有企業(yè)公司治理的對策建議

  (一)重視完善公司治理的基本法——公司章程

  公司章程是公司治理的基本法，用于規(guī)范公司股東、董事、監(jiān)事等的權責、行為，防止股東、董事等任意作為損害公司、債權人等的權益。新公司法相較于原公司法的規(guī)定內(nèi)容發(fā)生了很多變化，包括法定代表人的產(chǎn)生和權責;股東的權利、義務和責任;董事會的權利、義務和責任等。很多國企不重視公司章程的作用，對章程的修訂也僅限于完成新公司法的規(guī)定動作，在公司內(nèi)在治理和運營上依然延續(xù)之前的做法，這與國企合規(guī)管理的要求相違背，增加了國企違規(guī)經(jīng)營決策的風險。

  因此，國有企業(yè)應該重視完善公司章程的修訂，做好新舊公司法施行的銜接工作，根據(jù)新公司法的規(guī)定內(nèi)容及時對公司章程進行修訂，使公司章程符合新公司法內(nèi)容的規(guī)定，保障章程在公司的實際管理經(jīng)營中發(fā)揮自身作用。

  圖4：新公司法下國企章程八大應調(diào)內(nèi)容

  (二)推動黨的領導與公司治理深度融合，突出黨的政治核心地位

  堅持黨的領導，加強黨的建設，是我國國有企業(yè)的獨特優(yōu)勢，要把黨的領導融入到公司治理的全過程、各環(huán)節(jié)。

  一是全面落實“黨的建設進章程”。通過黨建入章實現(xiàn)制度融合，建立“雙向進入、交叉任職”的領導體制實現(xiàn)人事融合，堅持黨委(黨組)書記、董事長“一肩挑”，將黨的領導有效嵌入公司治理，落實黨組織在公司治理結(jié)構中的法定地位。

  二是理順黨委(黨組)與“三會一層”的關系。完善重大事項決策的權責清單和前置研究討論重大經(jīng)營管理事項清單，細化具體額度、標準，進一步厘清黨委(黨組)“定”與“議”的邊界，構建不同治理主體各司其職、各負其責的運行機制，從而形成權責法定、權責透明、協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)、有效制衡的現(xiàn)代企業(yè)法人治理體系。

  圖5：黨委(黨組)“定”與“議”的邊界

  三是優(yōu)化黨組織前置研究機制。按照新公司法要求，進一步規(guī)范并細化國有企業(yè)黨委(黨組)前置審議事項清單，完善“重大決策事項、重要人事任免事項、重大項目安排事項和大額度資金使用事項(三重一大)”事項決策機制，謹慎判斷公司治理內(nèi)部決策程序的合法合規(guī)性，厘清黨組織、董事會與經(jīng)理層的權責邊界，在黨的領導下全面提升國有企業(yè)公司治理水平。

  (三)加強董事會建設，提升公司治理效能

  一是加強董事會建設。董事會建設是公司治理的中心，要落實董事會依法行使重大決策、選人用人、薪酬分配等權利，保障經(jīng)理層經(jīng)營自主權。推動企業(yè)建設外部董事占多數(shù)的規(guī)范董事會，落實董事會職權，完善履職議事規(guī)則，提高科學決策水平。制定企業(yè)外部董事選聘和管理辦法、履職支撐服務辦法、明確董事任職資格、專業(yè)能力和知識結(jié)構，注重董事成員之間平衡，配備數(shù)量足夠的外部董事和獨立董事，強化外部董事履職支撐，壓實責任，促進董事有效履職。

  二是完善授權機制，明確權責邊界。一方面需要理順企業(yè)—履行出資人職責的機構—政府(管委會)三層關系，明確上級監(jiān)管部門與國有企業(yè)之間的權責關系，重點下放企業(yè)自主經(jīng)營所需要的業(yè)務、財務、人事權限，并通過權責界面清單予以明確。另一面，按照新公司法的要求，把重大事項委托給更具決策科學性與專業(yè)化的董事會來決策，董事會也要進一步把若干事項委托給更善于執(zhí)行的經(jīng)理來執(zhí)行，形成分工協(xié)作、運轉(zhuǎn)順暢的授權機制。對于董事會如何向經(jīng)理層授權，哪些可以放給經(jīng)理層，哪些應該留在董事會，在企業(yè)實踐中，我們認為董事會向經(jīng)理層授權的核心標準需要根據(jù)各自的定位，董事會聚焦發(fā)揮“定戰(zhàn)略、做決策、防風險”，經(jīng)理層充分發(fā)揮“某經(jīng)營、抓落實、強管理”作用，在此原則上進行一一比對，明確授權范圍。

  三是構建董事會及董事的績效評估機制。國有企業(yè)要提高董事會自身運作的效率，促使董事會提高水平，并加強對公司工作的責任感和領導力，董事會及董事的績效管理將成為接下來國企董事會建設的關鍵。國企要構建董事會的績效評估機制，強化對董事尤其是外部董事的績效管理，通過系統(tǒng)總結(jié)全面評估綜合應用評價成果，?將董事會和外部董事評價結(jié)果嚴格納入企業(yè)領導班子績效考核體系，?并作為董事續(xù)聘、?調(diào)整或免職等的參考依據(jù)，?進一步確保了董事會運作的規(guī)范性和有效性。

  圖6：國有企業(yè)董事會及董事考核評價重點

  (四)將公司法的貫徹落實與國企合規(guī)建設深度結(jié)合

  目前，國企普遍建立了內(nèi)控合規(guī)體系，但是面對復雜的市場環(huán)境和激烈的市場競爭，現(xiàn)有內(nèi)控合規(guī)體系并不足以有效防范化解經(jīng)營風險。國企高管對內(nèi)控合規(guī)的重要性也缺乏全面認識，現(xiàn)有合規(guī)制度的作用沒有充分體現(xiàn)，國企合規(guī)管理形式大于內(nèi)容，導致違規(guī)行為時有發(fā)生，國企高管因違規(guī)被追責問責的情形不容樂觀。為確保國企有效防范經(jīng)營風險，減輕國企高管的履職風險，國企應盡快將新公司法的貫徹落實與國企合規(guī)建設相結(jié)合，切實做好“外規(guī)內(nèi)化”工作，將新公司法各項合規(guī)義務轉(zhuǎn)化為企業(yè)內(nèi)部管理要求，完善相應內(nèi)部規(guī)章制度，進一步建立健全企業(yè)合規(guī)管理體系和運轉(zhuǎn)機制，為國企高管合規(guī)履職提供有效支持，確保合規(guī)要求融入崗位職責、融入工作流程。

  為激勵國企高管積極進取、敢干敢闖敢投、全力以赴把企業(yè)辦好，國企應該將內(nèi)控合規(guī)與違規(guī)追責進行一體化管理，在壓實新公司法規(guī)定的各項高管履職責任的同時，建立健全合規(guī)免責制度，并與違規(guī)經(jīng)營投資責任追究制度相銜接，與國企高管績效評價相結(jié)合。對于符合盡職合規(guī)免責范圍內(nèi)的履職行為，按照相關規(guī)定免于責任追究，與董監(jiān)高責任保險制度一起為國企高管行權履職保駕護航。

  總體而言，新公司法為國有企業(yè)的經(jīng)營治理提供了基本的法律框架，但真正優(yōu)化企業(yè)治理模式，仍需要企業(yè)結(jié)合自身實際情況，靈活調(diào)整并實施具體措施。這種結(jié)合實際的治理模式，才能夠更好地發(fā)揮企業(yè)的自主創(chuàng)新能力，提高市場競爭力，促進國有企業(yè)的長期健康發(fā)展。